Citaat | Parket bij de Hoge Raad 1 juni 2018

Onder 3.11. Parket bij de Hoge Raad 1 juni 2018

Een alinea uit Parket bij de Hoge Raad 1 juni 2018, ECLI:NL:PHR:2018:578.

De opvatting van Salemink spreekt mij niet aan. Mijns inziens wordt in de door Salemink geschetste casus waarin de RvC een derde als tijdelijke bestuurder aanwijst (en bezoldigt) wél afbreuk gedaan aan de wettelijke bevoegdheidsverdeling tussen de organen van de vennootschap. De door Salemink geschetste casus leidt tot de situatie dat de bestuursfunctie als een soort executive committee ressorteert onder de RvC. Het tijdelijk ontbreken van een statutair bestuur kan dan spoedig minder tijdelijk worden. Dat is niet in overeenstemming met het systeem van ons vennootschapsrecht, waarin van de aanwezigheid van een (statutair) bestuur wordt uitgegaan. Als een statutair bestuur ontbreekt, kan worden voorzien in een tijdelijke bestuurder, of dat nu een commissaris of derde is. In artikel 2:134 lid 4 BW is daarom bepaald dat de statuten een regeling moeten bevatten omtrent de wijze waarop in een dergelijke situatie (of andere gevallen van ontstentenis of belet van een of meer bestuurders) voorlopig in het bestuur van de vennootschap zal worden voorzien. Aan die tijdelijke situatie dient spoedig een einde te komen door een formeel benoemingsbesluit van een statutaire bestuurder, op de door wet en statuten voorgeschreven wijze. Dat de tijdelijke bestuurder voor zijn beloning afhankelijk is van die formele weg lijkt mij meer houvast te bieden dan de weg van het door de RvC zelf toekennen van een “redelijke vergoeding voor tijdelijke werkzaamheden voor een tijdelijke periode”. Een “redelijke vergoeding voor tijdelijke werkzaamheden voor een tijdelijke periode” impliceert een gedrag sregel (met een zekere beoordelingsmarge) waar de wetgever juist heeft gekozen voor een (strakke) bevoegdheid sregel (zie nr. 3.7 en 3.8). Aan de door Salemink gekozen oplossingsrichting is mijns inziens bovendien bezwaarlijk dat de AV buiten spel blijft. Ik wijs in dit verband nog op de volgende passage uit de noot van Verburg bij het Imeko-arrest uit 2012:

Zelf controleren

Voor dit citaat hoeft niemand Bron op zijn woord te geloven. Het document dat rechtspraak.nl publiceerde, staat op https://bron.page/api/v1/blobs/cb3a913692b41442d4b8214c0b4813c50f278263197a3ca872c4e8c8382c4f35. Wie het ophaalt en de SHA-256 ervan berekent, krijgt cb3a913692b41442d4b8214c0b4813c50f278263197a3ca872c4e8c8382c4f35, en de alinea staat in dat document op bytes 39703 tot 41912.